企業融資并購重組律師

     引語：破產作為公司退出市場經營的一種方式，早已被公司法、破產法等法律規范所確認。公司破產不但讓企業所有者多年的苦心經營付諸東流，也對破產企業的債權人帶來深刻的影響，嚴重時可能讓債權人的債權化為烏有。我們從近年來破產案件發生頻率逐漸增加的角度出發，通過分析企業破產的不良后果，闡述如何警惕交易中合作對象的破產風險，期望企業經營者能從此文中得到幫助。
    一、破產案件的數量有快速增加的趨勢
    根據全國企業破產重整案件信息網公示，河南省自2016年至今破產案件公告共3551件[1]。其中2016年當年公布的破產案件僅有16件，到2020年公布的破產案件數量已經達到了1967件。短短5年時間，破產案件數量增加了120多倍。具體見下圖：


    二、公司破產的積極意義
    建立公司的破產機制具有一定的積極意義。將市場競爭力差的企業通過破產程序退出市場，一方面能夠凈化市場主體，促使經營者改善管理提高公司的競爭力，具有優化社會資源配置的功能。
    但公司破產給經濟所造成的影響，尤其是給債權人帶來的風險，需要每一個市場主體加以重視和防范。
    三、公司破產給債權人帶來的主要風險
    （一）債權實際受償數額嚴重縮水甚至化為烏有
根據破產法的規定，公司破產的條件就是 “不能清償到期債務，且資不抵債或明顯缺乏清償能力”。公司被法院裁定破產后，公司的所有資產都被列入破產資產的范圍之內，債權人對公司的債權列入公司的破產債務。
    但破產法規定破產案件中債權人的債權受償是有順序的：破產資產首先用來清償破產過程中所產生的破產費 用和共益債務；其次須清償職工工資、補助撫恤費、應劃入職工個人賬戶的保險費用，以及應支付給職工的補償金；再次是欠繳的社會保險和稅款；然后才是普通債權，并且對破產人的特定財產享有擔保權的債權人，對該特定財產享有優先受償的權利。
    這就意味著一旦公司被法院裁定破產，本就資不抵債的公司資產，在扣除破產費用、職工費用、稅款后剩余資產的數量是有限的，更為嚴重的是本就有限的資產還有優先用來償還有抵押擔保的債務，留給一般債權人的數量必將極其有限。
    從已經查明的本區域內的破產案件的實際情況也驗證了這種說法。裁判文書網141份河南省歷年來《破產程序終結裁定書》的分析可知，已經載明破產案件的受償情況為：至少有58%的破產企業“無破產財產可分配”、“不足以支付破產費用”、“對二、三順序債權清償比例為0”、“二、三順序債權無法進行清償”等。此外，亦不乏有裁定書顯示“職工尚未得到妥善安置”，這也意味著第一順序尚未得到完全清償，那么普通債權又何談能得到實現呢？
    （二）已經受償的債權有可能被追回
    為保證破產企業的所有債權人得到公平清償的機會，破產法規定，“人民法院受理破產申請前一年內，債務人對未到期的債權提前清償的，以及人民法院受理破產申請前六個月以內，債務人在有資不抵債的情況下對個別債權人進行清償的，管理人有權請求人民法院予以撤銷，并追回相應財產”。
這就意味著到期債權的清償，也有可能被追回，“到手的錢也能沒了”，債權追回后的債權按照普通債權處理。
    （三）正在實施的合同因公司破產不再執行
    根據破產法的規定，“人民法院受理破產申請后，管理人對申請受理前成立而雙方均未履行完畢的合同有權決定解除或繼續履行，通知對方當事人即可；管理人自破產申請受理之日兩個月內未通知對方當事人，或自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的，視為解除合同”。
    由此可知，在破產案件中對于雙方均未履行完畢的合同，原則上是不再繼續履行的，并且對方當事人在是否繼續履行的問題上是沒有主動權的，合同目的顯然是無法實現了，而因解除合同造成的損失在有證據證明的情況下，可以列入普通債權。而普通債權的實際清償比例，在本文中已有論述。
    四、如何規避或降低因合作對象破產帶來的風險
破產給債權人帶來的損失是如此之大， 企業破產給債權人帶來的種種風險并非是完全無法規避的，做好事先的防范工作，可以有效降低或者避免損失的發生。
    （一）牢固樹立風險意識，警惕商業風險
    經營者就是商海中的“弄潮者”，平靜的海面下暗藏著洶涌的波濤，商業經營何嘗不是如此？多少商業戰場上的英雄好漢因為一個小小的決策失誤而折戟沉沙，又有多少當年叱咤風云的商業帝國慢慢從我們的視線中消失。牢固樹立商業經營中的風險意識，審慎對待每一個重大交易，對每一個商業帝國的決策者都是必要的。
    （二）重大合作前對合作對象進行必要的盡職調查，了解合作單位的資信狀況
    無論企業規模大小，其破產前大多是有跡可循的，所以，對潛在的合作對象做好甄別和盡職調查工作就顯得尤為重要，對其資質、資產、負債、涉訴以及被執行等情況盡可能的了解清楚，可以有效降低交易風險發生的概率。
在三門峽市中級人民法院于2018年受理的河南康平光電高科有限公司的破產案件，從裁判文書網的公示來看，自2015年至2018年每年的涉訴數量均在增加，且案由類型多為民間借貸糾紛、買賣合同糾紛等，且頻頻被立案執行，2015年的執行終結裁定亦顯示其無可供執行的財產，意味著該公司當時已負債累累且無償債能力。對于這樣的企業，在選擇合作對象時，就要考慮其履行能力和償債能力。
    （三）根據企業的資信狀況，設計不同的交易架構
    在合作對象選擇受限的情況下，盡量選擇適當的合作方式，即在合同中設置合理、便于實際履行且控制風險的交易架構。例如，作為一家生產銷售企業，對于存在被執行金額高、債務眾多的下級銷售渠道，可以考慮采取貨款現結、先款后貨的方式進行或采取保留商品所有權的代銷模式。既降低了自身運營的成本，也規避了合作對象可能帶來的風險。
    （四）要求資信欠佳的合作對象增加信用背書
如要求合作對象實際控制人提供信用擔保，或者由同一實控人控制企業提供擔保等方式為交易提供背書。
    （五）盡早通過訴訟等一系列手段行使權利
    對于到期債權應及時回收，減少應收賬款規模，面對債務人拖延履行或缺乏履行能力時，以合法手段積極進行追收、維權，使債務人感受到壓力盡可能清償部分款項。但是，有些公司或個人對債權疏于管理或者以繼續合作為重而暫時擱置，導致債權越來越多，而債務人的償債能力越來越差，以至于最終淪為破產債權。

    結語：隨著我國社會主義市場經濟體制的逐步完善，經營不善的企業以破產形式退出經營的案件將會逐漸增多，任何一個破產案件對破產企業債權人的影響都是巨大的。在加上經濟環境面臨新冠疫情和貿易保護等不確定因素的影響，作為經營者更應時刻警惕市場交易中的風險，特別是要警惕因合作對象破產而給企業自身帶來的風險。